这篇文章探讨了美国证券交易委员会对区块链技术和代币化证券的监管限制，强调这些措施对金融行业采用新技术的障碍。作者提出，尽管美国拥有合适的法律框架，但监管部门却通过不合理的规定妨碍了区块链在传统金融资产记录中的应用。文章认为，金融记录形式的转变不应受到不必要的监管限制。
编辑备注：这篇评论文章是关于更大范围的加密政策观点的一部分。其余内容请参见：“美国作为加密资本：需要什么。”
在过去几年中，有相当数量的项目已经“代币化”了所谓的现实世界资产，将超过200亿美元的债务、钻石等资产转化为代币。代币化听起来像某种神秘的炼金术，但这个概念很简单：它意味着“创建某个物理事物的数字表示”——一只股票、债券、商品或其他资产——通常存储在一个数据库中，通常是区块链或分布式账本。代币作为一个财务记录存在。
然而，这些项目大多数要么在美国以外推出，要么被迫限制其运营，以切断数字金融与其他金融生态系统的联系。迄今为止，美国监管机构大多数时候未能认识到代币化的众多好处，因此施加了人为和任意的区别，这实际上禁止了它在传统金融中的应用。在过去几年中，美国证券交易委员会（SEC）在代币与其他资产之间划定了严格明确的界限。尽管其自身的现有金融记录保持监管框架实际上允许这样做，但它仍然如此行事。现在是时候去除这些有缺陷且不可行的限制，取而代之以适当的措施了。
多年来，财务记录采取了各种形式，从手写账本到磁带再到电子系统。就在几年前，美国证券交易委员会（SEC）要求经纪商将其电子记录“仅以不可重写、不可删除的格式”保存——换句话说，维护一个永久记录。公司被迫在过时的介质上维护一套镜像记录，如磁带和光盘用于正式用途，即便他们在现代格式如云存储中维护实际使用的账册和记录。这是浪费且落后的。
值得称赞的是，SEC在2023年1月修改了记录保持规则。此更改允许公司使用电子记录，只要系统提供完整的审计追踪，能够重建原始记录，即使其被修改或删除。对于这些记录必须存储在哪种数据库中没有特定要求，只要满足审计追踪的要求。
理论上，这应该为使用最新和最复杂的技术铺平了道路——包括区块链和分布式账本。这种系统的好处——提升流动性、降低对手风险和交易失败的可能性，以及在市场中创造效率——使其成为一个引人注目的选择。通过区块链，过时的系统可以被用一些可以简化交易的执行及清算过程的技术所替代。完全没有必要的注册实体，如转移代理，可以被彻底剔除。数据对账可以通过连接各种金融中介的系统自动进行。报告可以通过将自律组织作为观察者来自动化。确实，没有比一个不可篡改的区块链更好的审计追踪了，它记录了所有交易的历史。
但美国监管机构并没有这样看。通过非正式的指导和声明（而不是正式的规则制定和立法），他们严重限制了区块链和分布式账本技术在金融行业的采用。例如，SEC和金融行业监管局（FINRA）在2019年发布的联名声明有效地禁止注册经纪交易商代表客户持有代币化证券。他们的声明称，经纪交易商可能无法确定他们“控制”代币化证券，这使得遵守客户保护规则变得不可行。他们提到了欺诈和盗窃风险以及信息安全风险。
这一禁止令显然没有抓住要点。金融机构已经在使用数字记录来证明其所有权或控制权。纸质股票证书自上世纪60年代的文书危机以来就已经过时，此后，保管链中的各种机构已通过账本记录表达对证券的权益。监管机构引用的代币化证券的担忧——私钥的潜在丢失或错误转账——是类似于市场转向数字记录的技术考虑，而这些技术考虑在市场上已经有了很多解决方案。
2019年的指导似乎认为，代币化证券的性质与在非分布式账本中维护记录的证券不同。没有人会认为这些非分布式记录是与股份本身的权利分开的资产，或者认为这些记录以某种方式与股份的监管不同。证券的所有权可以以书面或电子形式记录，但墨水或计算机代码并不会取代权利；如果复制了一个账本，账本上列出的资产的所有者不会突然拥有两倍于之前证券的权利。同样，并不需要将证券的代币表示视为与证券本身不同的事物来进行监管。
如果不是因为美国监管机构最近的人工和任意限制，现有的监管框架早已允许金融行业参与者使用区块链记录传统资产的交易——特别是证券，而不必将数字代币视为与其代表的资产分开的。虽然SEC已通过2021年发布的指导允许一个狭窄子集的经纪交易商维持基于区块链的记录，但该指导极其狭窄，仅限于仅处理数字资产证券的经纪交易商。大多数大型经纪交易商处理多种类型的证券，并具有需要逐步过渡到基于区块链的系统的遗留记录保持系统。因此，现行的SEC指导阻止了这一点。因此，关于区块链基础证券记录的试点项目在英国、欧盟和新加坡开展，却没有在美国进行。
虽然区块链在金融领域的初始梦想的完全实现可能还需数年，但行业没有理由在能够支持链上资产交易记录的法律基础设施已存在的情况下，使自己受到额外的监管障碍。资产就是资产，无论它们的物质特性如何。其记录如何保存大多应该是家庭事务，让最有利的技术占据上风。
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Jenny Cieplak 是Latham & Watkins LLP的合伙人，向金融科技和金融服务客户提供关于新技术开发和应用的建议。她的执业领域交汇于行业监管、前沿技术和金融服务的交汇处。
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